Особенности привлечения соисполнителей СМП в контексте 44-ФЗ

Если заказчиком планируется заключение контракта с указанием требования о привлечении соисполнителя из числа СМП, важно строго придерживаться правил ПП 1466. Документ устанавливает минимальный порог объема привлечения (не менее 5 процентов от цены контракта), а верхний порог отсутствует. Сегодня заказчики устанавливают объем исполнения контракта с привлечением СМП по разному : конкретно или с диапазоном. И у контролеров разные подходы к правильности применения данной нормы. Например, Решение УФАС по Кемеровской области от 02.05.2017 по делу № 249/З-2017 говорит о том, что можно указывать привлечение в объеме не менее 30 % от цены контракта. Иная позиция в Решении УФАС по Магаданской области от 19.04.2017 по делу № 04-30/13-2017, здесь заявлено, что заказчик должен был прописывать точное цифровое значение. Практика судов начиная с 2015 года также разная. Например, Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 14.06.2016 № Ф03-1859/16 по делу № А 59- 3392/2015 и Постановлении Четвертого Арбитражного суда от 09.11.2016 № 04АП-4896/16, указывает, что фраза «не менее 15 %» не позволяет установить конкретный объем привлечения СМП. Иной подход в Постановлении Арбитражного суда Северо-Западного округа от 30.11.2016 № Ф07-9360/16 по делу № А 56-78004/2015, где суд поддержал ФАС выдать организатору закупки предписание об устранении выявленных нарушений, а именно: прописать в проектах контрактов объем участия СМП. Наше мнение, процентный объем привлечения необходимо указать в контракте в виде фиксированного числа. Вместе с тем следует помнить, что данное фиксированное число должно входить непосредственно в проект контракта, являющийся частью извещения о закупке, а не «конкретизироваться» в контракте при его заключении – в противном случае тоже будет иметь место нарушение законодательства. Еще один важный момент, если участник - победитель закупки сам является СМП, он может сообщить об этом заказчику. В таком случае, победитель не будет привлекать СМП (Письмо Минфина России от 03.04.2020 N 24-01-08/26448). Но если он не сообщит о своем статусе и не привлечет соисполнителя, то заказчик должен наложить на него штраф (п. 8 Правил определения размера неустойки (ПП РФ от 30 августа 2017 г. N 1042)). Ограничение НМЦК в 20 млн. рублей, установленное п.1 ч.1 ст.30 Закона № 44-ФЗ, относится к случаю проведению закупи с преимуществом для СМП и СОНО, не к привлечению субподрядчиков, соисполнителей из числа - СМП к исполнению контракта.